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Regime Forfettario CONDIZIONI OSTATIVE

Per applicare il regime forfetario non devono sussistere le cause ostative (o di esclusione) indicate dall'art. 1 co. 57 della L. 190/2014.

Cause ostative

-           Utilizzo di regimi speciali IVA e di determinazione forfetaria del reddito (lett. a).

-           Residenza fiscale all'estero, fatta eccezione per i residenti in Stati UE/SEE che producono in Italia almeno il 75% del reddito complessivo (lett. b).

-           Compimento, in via esclusiva o prevalente, di cessioni di fabbricati o loro porzioni, di terreni edificabili (art. 10 co. 1 n. 8 del DPR 633/72) o di mezzi di trasporto nuovi (art. 53 co. 1 del DL 331/93) (lett. c).

-           Esercizio di attività d'impresa, arti o professioni e, contemporaneamente all'esercizio dell'attività:

• partecipazione in società di persone, associazioni o imprese familiari (art. 5 del TUIR);
• controllo, diretto o indiretto, di società a responsabilità limitata o associazioni in partecipazione, che esercitano attività economiche direttamente o indirettamente riconducibili a quelle svolte dagli esercenti attività d'impresa, arti o professioni (lett. d).

- Esercizio dell'attività prevalentemente nei confronti di datori di lavoro con i quali sono in essere o erano intercorsi rapporti di lavoro nei due precedenti periodi d'imposta o nei confronti di soggetti agli stessi direttamente o indirettamente riconducibili, ad esclusione dei soggetti che iniziano una nuova attività dopo aver svolto il periodo di pratica obbligatoria ai fini dell'esercizio di arti o professioni (lett. d-bis).

-  Possesso, nell'anno precedente, di redditi di lavoro dipendente e assimilati, di cui agli artt. 49 e 50 del TUIR, eccedenti l'importo di 30.000 euro; la soglia non deve essere verificata se il rapporto di lavoro è cessato (lett. d-ter).

La condizione ostativa va verificata con riferimento al medesimo anno di applicazione del regime (circ. Agenzia delle Entrate 10/2016, § 2.3).

Ciò significa che, ove sussista a inizio 2024 in relazione all'attività esercitata, ne impedisce l'utilizzo per quell'anno.

Ove invece, a seguito, ad esempio, della modifica dell'attività svolta, il regime speciale sia adottato in corso d'anno, la fuoriuscita dal regime si verificherebbe dall'anno successivo.

PARTECIPAZIONI SOCIETARIE DIRETTO ed INDIRETTO

Non possono utilizzare il regime forfetario per l'attività d'impresa o di lavoro autonomo i soggetti che, contemporaneamente all'attività, partecipano a società di persone (SNC e SAS), associazioni professionali o imprese familiari (art. 5 del TUIR);

Non possono utilizzare il regime forfetario per l'attività d'impresa o di lavoro autonomo i soggetti che, contemporaneamente all'attività, controllano, direttamente o indirettamente, SRL o associazioni in partecipazione.

Non assume rilevanza, ai fini della causa ostativa, la partecipazione a formazioni societarie diverse da quelle di SRL e associazione in partecipazione, espressamente indicate, Quindi non si attiva con la partecipazione in SPA, SAPA, SOCIETÀ residenti ALL'ESTERO.

Questa causa ostativa si attiva però solo se la SRL o la Associazione in partecipazione, esercitino attività economiche direttamente o indirettamente riconducibili a quelle svolte dal forfettario.

Quindi la causa di esclusione è composta da due parti:

-           una riferita al controllo della SRL, sia diretto che indiretto (coniuge interposta persona – vedi sotto)

-           l’altra alla condizione dall'attività svolta dal socio e dalla società.

Nozione di controllo diretto e indiretto

Il controllo della SRL è valutato in base all'art. 2359 co. 1 codice civile, sono controllate:

- le società in cui un'altra società dispone della maggioranza dei voti esercitabili nell'assemblea ordinaria (c.d. "controllo interno di diritto");

- le società in cui un'altra società dispone di voti sufficienti per esercitare un'influenza dominante nell'assemblea ordinaria (c.d. "controllo interno di fatto");

- le società che sono sotto influenza dominante di un'altra società in virtù di particolari vincoli contrattuali con essa (c.d. "controllo esterno di fatto").

Ai fini del controllo interno di diritto e interno di fatto rileva anche il c.d. "controllo indiretto" (art. 2359 co. 2 c.c.).

Si computano, infatti, anche i voti spettanti a società controllate, a società fiduciarie e a persona interposta. L'espressione “interposta” va riferita ad ogni ipotesi in cui la quota sia detenuta da un terzo, fiduciario della società (o della persona fisica), sia che tale soggetto sia titolare dell'azione stessa, sia che ne sia mero possessore legittimato.

Non si computano, invece, i voti spettanti per conto di terzi.

Nell'ambito delle persone interposte, sono ricompresi anche i familiari di cui all'art. 5 co. 5 del TUIR, ossia coniuge, parenti entro il terzo grado e affini entro il secondo (circ. Agenzia delle Entrate 10.4.2019 n. 9, § 2.3.2).

In caso di partecipazioni di minoranza, non è esclusa, per l'Agenzia delle Entrate, l'integrazione di un controllo di fatto da valutarsi, nel caso concreto, sulla base dei rapporti economici intercorrenti tra l'imprenditore o il professionista in regime forfetario e la società di cui è socio.

Ad esempio, potrebbe assumere rilevanza il fatto che il socio in regime forfetario risulti l'unico o il principale fornitore della società sulla base di un confronto tra il fatturato del socio e la totalità degli acquisti della SRL.

Causa ostativa SRL ricorso congiunto delle condizioni.

Per SRL e in associazioni in partecipazione, la causa ostativa opera solo quando le seguenti condizioni sono congiunte e si presentano contemporaneamente:

1. controllo diretto o indiretto della società;

2. esercizio da parte della società di attività direttamente o indirettamente riconducibili a quelle svolte dal contribuente forfettario (art. 1 co. 57 lett. d) della L. 190/2014).

La modifica della lettera d) dell’art.116 del TUIR, avvenuta con L. 145/2018, in commento nella circ. 9/2019, disconnette il previgente, in quanto soppresso l'espresso riferimento e introdotto la condizione che via sia l’esercizio di attività economiche direttamente o indirettamente riconducibili a quelle svolte dagli esercenti regime forfettario.

Momento di valutazione della causa ostativa

Assume rilevanza l'anno di applicazione del regime e non l'anno precedente.

Solo nell'anno di applicazione del regime è possibile verificare la riconducibilità diretta o indiretta delle attività economiche svolte dalla SRL alle attività economiche svolte dal contribuente in regime forfetario.

Quindi se un forfettario che già applica il regime, nel 2023, oltre alla partecipazione di controllo, si è verificata l’altra condizione dell’attività riconducibile, il regime sarà disapplicato dal 2024.

Se, invece, tali ulteriori condizioni non sono ravvisabili, è possibile continuare ad applicare il regime forfetario, con verifica della causa ostativa solo a fine anno, a valere sull'applicabilità del regime dal 2025.

Avvio di nuova attività nel 2024

Se, invece, il socio di SRL con partecipazione di controllo avvia una nuova attività nel 2024, è possibile applicare comunque il regime forfetario (sussistendo l’altro requisito) in quanto i presupposti per la verifica della causa ostativa in esame vanno verificati al termine del primo anno di applicazione del regime.

Inoltre, atteso che la causa ostativa è configurabile alla compresenza delle sopra indicate condizioni, ove il controllo della srl sia perso nel corso dell'anno di applicazione del regime agevolato, verrebbe meno una delle condizioni costitutive della causa ostativa.

Riconducibilità attività SRL

La causa ostativa durante il controllo di una SRL si attiva solo se contemporaneamente sono esercitate attività economiche direttamente o indirettamente riconducibili a quelle svolte dagli esercenti attività d'impresa, arti e professioni in regime forfetario.

La circolare n. 9/2019, paragrafo 2.3.2, precisa che occorre verificare la reale attività effettivamente svolta, in concreto, sia dal contribuente che dalla SRL controllata, indipendentemente dai codici ATECO 2007 dichiarati.

Devono esservi riferimenti oggettivi.

Nel caso in cui i codici attività ATECO dichiarati siano appartenenti alla stessa sezione ATECO, la riconducibilità si riterrà sussistente quando il forfetario effettui cessioni di beni o prestazioni di servizi alla SRL, in quanto i primi sono tassabili con imposta sostitutiva, mentre la SRL deduce dalla propria base imponibile i correlativi componenti negativi di reddito tassati in regime “normale”.

Pertanto la riconducibilità diretta o indiretta dell'attività della srl a quella individuale del contribuente è ritenuta sussistente se ricorrono cumulativamente le seguenti tre condizioni:

1. le due attività sono incluse in una medesima sezione ATECO, da valutarsi non in base ai dati formalmente dichiarati, ma considerando quelli attribuibili in base alle attività effettivamente esercitate;
2. la persona fisica che usufruisce del regime forfetario effettua cessioni di beni o prestazioni di servizi tassati con imposta sostitutiva alla SRL,
3. la SRL deve essere direttamente o indirettamente controllata.

La condizione in esame è configurabile quando ricorrono tutti gli elementi sopra indicati.

Perciò, anche se la partecipazione è di controllo, diretto o indiretto, la causa ostativa non opera se:

- la persona fisica non effettua operazioni in favore della SRL;

- oppure, se le effettua, il costo per cessione di beni o servizi prestati non è fiscalmente deducibile per la SRL;

- oppure, se le effettua, le attività effettivamente esercitate da SRL e persona fisica sono incluse in diverse sezioni ATECO (circ. Agenzia delle Entrate 10.4.2019 n. 9, § 2.3.2).

La seguente tabella riepiloga le sezioni della classificazione ATECO con i relativi codici.

Chiarimenti ufficiali – Tabella - La seguente tabella evidenzia la configurabilità della causa ostativa in alcune fattispecie. FONTE EUTEKNE